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最高法、最高檢聯合宣布:海外購房涉嫌違法!

時間:2019-06-18 11:33 來源:未知 作者:yusheng 點擊:

 最高人民法院和最高人民檢察院聯合發布的《關于辦理非法從事資金支付結算業務、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》相信大家已經有所耳聞了吧。

 

 

 

 

這一于2月1日就開始正式實施的規定,明確表示:實施倒買倒賣外匯或者變相買賣外匯等非法買賣外匯行為,擾亂金融市場秩序,情節嚴重的,以非法經營罪定罪處罰。

 

 

今天想跟大家說說這一規定引發的關于“海外購房涉嫌違法”的話題熱議

 

海外購房涉嫌違法?其實這個已經不是新聞…

 


文章中表示,1月31日“兩高”發布的司法解釋中,“沒有明確指明非法外匯買賣的用途,也就是說買賣外匯超過法定的每人五萬美元以上,都是非法的,當然也包括買賣外匯用于購買海外房產。

 

首先我們要明確的是,個人購匯不允許境外購房是早有的政策。

 

早在2017年,中國國家外匯管理局就表示,個人購匯不得用于海外購房并非新政策,個人海外購房及投資屬于尚未開放的資本項目——

 

“一直以來都不能做”

 

 

 


外匯局指出,居民個人購匯只限用于經常項下的對外支付,包括因私旅游、境外留學、公務及商務出國、探親、境外就醫、貨物貿易、購買非投資類保險以及咨詢服務等,每人每年的購匯額度為5萬美元。

 

 

而且在填寫《個人購匯申請書》的時候,一般都會要明確“購匯用途”,此外還要確認購匯不得用于6大違規行為,其中就包含:

 

“不得用于境外買房等尚未開放的資本項目。”

 

因此,個人購匯用來海外買房,一直是違規行為。

 


而對于存在違規行為的個人,一旦被查處,外匯管理機關將依法將其列入“關注名單”管理。被列入名單后當年及之后兩年不再享有個人便利化額度,同時依法移送反洗錢部門調查。

 

比如,2015年1月至8月,陳某為實現非法向境外轉移資產目的,將1700萬元人民幣打入地下錢莊控制的境內賬戶,通過地下錢莊兌換外匯匯至其境外賬戶,用于購買境外房產。

 

而該行為違反《個人外匯管理辦法》第三十條,構成非法買賣外匯行為。根據《外匯管理條例》第四十五條,被處以153萬元人民幣罰款。

 

那么,境外買房和這次“兩高”發布的司法解釋有什么關系呢?

 

原來,在這次“兩高”發布的司法解釋中,將國內居民常用的購買海外房產的方式——“變相買賣外匯”列為了“重點打擊對象”

 

 

很多國內居民在購買海外房產的時候,基本都是通過地下錢莊“變相買賣外匯”的方式來進行交易,甚至很多海外房產的售樓處也會采取這種做法,幫中國買家完成付款。

 

 

 

所謂的變相買賣外匯,是指在形式上進行的不是人民幣和外匯之間的直接買賣,而采取以外匯償還人民幣或以人民幣償還外匯、以外匯和人民幣互換實現貨幣價值轉換的行為。

 

可能聽起來有點繞,舉個例子就清楚了:


小王在國內,想在新西蘭買套50萬紐幣的房子,但是由于這是“違規”行為,沒辦法從銀行把錢以正規渠道匯出,因此他找了地下錢莊A進行交易——交易的模式是這樣的,在國內,小王給A公司等值的人民幣,支付完畢后,A公司就可以在海外直接把錢打給小王的海外賬戶,或者幫小王完成海外購房。

 

也就是說,表面上看上去是小王和A公司在國內的交易,A公司的海外公司和海外賣家之間交易,但實際上,A公司幫小王完成了海外購房這一違法行為。

 

而這種變相買賣外匯的方式不涉及資金的直接流出,因此交易往往會更加隱秘、數額也會更加巨大。

 

 

對此,最高法、最高檢的負責人在答記者問中表示——

 

跨國(境)兌付型地下錢莊,即資金在境內外實行單向循環,沒有發生物理流動,通常以對賬的形式來實現“兩地平衡”,導致巨額資本外流,社會危害性巨大,屬重點打擊對象。


也就是說個人換匯用于海外購房一直是違法行為!


而“兩高”近期發布的司法解釋意味著對常用的購買海外房產的“違規行為”打擊更嚴了!

 

可能有朋友在這里會提出疑問:

 

“我已經移民到海外,會一直要在海外定居,在國內的資產怎么辦?”

 

其實,海外華人是可以“合法轉移國內大額資產出國”的。

 

而中國國家外匯管理局的《個人財產對外轉移售付匯管理暫行辦法》(后簡稱辦法)就給大家提供了詳細的解釋。

 

 

如果你符合以下條件


可以申請財產對外轉移


第一種是移民財產轉移,實際上是中國大陸境外個人對其在中國大陸境內資產實施的財產轉移。

 

根據《個人財產對外轉移售付匯管理暫行辦法》中的規定,只有這三類人可以直接申請將其在取得移民身份之前在境內擁有的合法財產變現,購匯和匯出境外:

 

1. 從中國內地移居外國并取得現居住國永久居留權,或已取得該居住國國籍的自然人;


2. 從內地赴香港特別行政區、澳門特別行政區并取得特區永久居留權的自然人;


3. 從大陸赴臺灣地區定居的自然人。

 

除此之外,還有三種人可以申請繼承轉移,指依法繼承的境內遺產變現,購匯和匯出境外:


1. 外國公民;


2. 取得香港特別行政區、澳門特別行政區永久居留權居民;


3. 臺灣地區居民。

 

不過由于該方案應用較少,我們本次不進行深入討論。


基本上可以確定的是,必須是確認取得外國永久居留權或取得外國公民或香港特別行政區、澳門特別行政區及臺灣地區居民身份以后,才能適用這項規定。

 

 

哪些財產可以申請辦理對外轉移?


申請人申請對外轉移的財產應是本人所有的合法財產,且不得與他人有權益的爭議。

 

 

司法、紀檢監察等部門依法限制對外轉移的財產,其對外轉移申請外匯局不予受理。涉及國內刑事、民事訴訟案件的財產對外轉移申請,在案件審結前,外匯局不予受理。

 

涉及國內刑事、民事案件人員的近親屬申請對外轉移財產,應提供案件管轄機關出具的該財產與案件無關的證明。

 

法律規定不得對外轉移的財產、不能證明合法來源的財產等的對外轉移申請,外匯局不予受理。

 

申請移民財產轉移需要提交哪些材料?

 

申請個人移民、繼承財產對外轉移購、付匯,申請人需向所在地外匯局提交以下材料:

 

提出書面申請。


包括:申請人基本情況介紹,申請移民轉移的原因,財產收入來源和財產變現的詳細說明等;

 

由申請人本人簽名的《移民財產對外轉移申請人情況表》;

 

由申請人或其代理人簽名的《個人財產對外轉移外匯業務申請表》;

 

申請人身份證明文件;

 

申請人收入來源證明及財產權利證明文件:


申請人擬移民財產轉移在等值50萬美元以下的,無需提交以下收入來源證明以及財產權利證明文件,只需聲明來源;


其中,相關財產權利證明,未經公證的,應當進行公證。


申請轉移財產所在地或收入來源地主管稅務機關開具的稅收證明或完稅憑證。


委托他人辦理的,還需提供經公證的委托代理協議和代理人身份證明。


外匯局要求提供的其他資料。


 

申請人身份證明文件具體指什么?

 

根據申請人的情況不同,需要提供的申請人身份證明文件也分為四大類。

 

申請人為取得外國永久居留權的中國籍公民,應提供:

 

1. 有效的中華人民共和國護照或居住國頒發的外僑證等有效身份證明;


2. 中國駐外使領館出具(或認證)的申請人在國外定居證明;


3. 公安機關出具的中國戶籍注銷證明。

 

 

申請人為取得外國公民身份的,應提供:

 

1. 申請人居住國居民身份證或其他有效身份證明(如護照)。


2. 中國駐外使領館認證的申請人在國外定居證明;


3. 公安機關出具的中國戶籍注銷證明。

 

 

申請人為香港特別行政區、澳門特別行政區居民,應提供:

 

1. 香港特別行政區、澳門特別行政區(永久)居民身份證或其他有效身份證明;


2. 港澳居民來往內地通行證或者特區護照;


3. 公安機關出具的中國戶籍注銷證明。

 


申請人為臺灣地區居民的應提供:

 

1. 臺灣地區居民身份證或其他在臺灣地區居住的有效身份證明;


2. 臺灣居民往來大陸通行證或其他出入境證件;


3. 公安機關出具的大陸戶籍注銷證明。


4. 申請人收入來源證明


5. 以及財產權利證明文件


 

具體都有哪些

 

根據規定,收入來源證明以及財產權利證明文件包括以下四大類:

 

對個人薪酬所得(包括工資和薪金所得、稿酬所得、勞務報酬等)應提交有關收入來源的證明。

 

對經營收入(包括私營業主、企業個人股東、個體工商戶生產經營所得,對企事業單位承包、租賃經營所得等)應提交個體戶經營收入申報表、股權證明或承包、租賃合同或協議以及能證明收入來源的材料,如企業財務報表、企業董事會分配決議等。

 

對資本所得及變現(包括利息、股息、紅利所得、財產租賃所得、財產轉讓所得、特許權使用等)應提交存款證明,股票、債券開戶及交易記錄;財產租賃、轉讓、特許權使用的合同或協議,房屋產權證、房地產買賣契約或拆遷補償安置協議書等。

 

偶然所得(包括合法的福利彩票、體育彩票收入等)及其他財產或收入需提交真實交易記錄證明。

 

小總結:從上面提交申請要求的8大材料我們可以發現,大部分材料是屬于證明轉移財產合法性的,而不是限制資產轉移的。

 

但需要注意的是,涉及國家公職人員及其近親屬,申請金額超過100萬元人民幣的申請,在審核過程中可向相應級別的監察部門(省級[含]以上)進行詢證。

 

此外,對大額可疑或涉嫌非法轉移財產的申請,在審核過程中要詢證相應級別的公安、司法部門。

 

所以對于在國內靠非法獲取大額資產還妄想轉移的人可來說,此路不通。


換句話說,如果你是身家清白的正經人,20個工作日國家就會給你個答復。通常是給予行政許可決定。

 

最后,在英國反洗黑錢法執行越來越嚴格,CRS稅務信息互換的今天其實,如果你是真正移居海外,你是有合法的方法能能夠安心地把錢帶出來在海外安居樂業的…

 

但是,對于沒有資格,但仍想“在違法邊緣不斷試探”的人們,只能告訴大家現在管控是越來越嚴格,在違法邊緣試探不但要冒著金融風險,還有法律風險。 


律師意見:刑法真的規定海外購房犯罪?

文:上海融孚律師事務所律師

 

所謂的構成犯罪的條款主要是以下第二條、第三條、第四條:

 

第二條 違反國家規定,實施倒買倒賣外匯或者變相買賣外匯等非法買賣外匯行為,擾亂金融市場秩序,情節嚴重的,依照刑法第二百二十五條第四項的規定,以非法經營罪定罪處罰。

 

第三條 非法從事資金支付結算業務或者非法買賣外匯,具有下列情形之一的,應當認定為非法經營行為“情節嚴重”:

  (一)非法經營數額在五百萬元以上的;

  (二)違法所得數額在十萬元以上的。

  非法經營數額在二百五十萬元以上,或者違法所得數額在五萬元以上,且具有下列情形之一的,可以認定為非法經營行為“情節嚴重”:

  (一)曾因非法從事資金支付結算業務或者非法買賣外匯犯罪行為受過刑事追究的;

  (二)二年內因非法從事資金支付結算業務或者非法買賣外匯違法行為受過行政處罰的;

  (三)拒不交代涉案資金去向或者拒不配合追繳工作,致使贓款無法追繳的;

  (四)造成其他嚴重后果的。

 

第四條 非法從事資金支付結算業務或者非法買賣外匯,具有下列情形之一的,應當認定為非法經營行為“情節特別嚴重”:

  (一)非法經營數額在二千五百萬元以上的;

  (二)違法所得數額在五十萬元以上的。

 

  非法經營數額在一千二百五十萬元以上,或者違法所得數額在二十五萬元以上,且具有本解釋第三條第二款規定的四種情形之一的,可以認定為非法經營行為“情節特別嚴重”。

 

從該司法解釋的字面意識上來看,似乎“倒買倒賣”、“變相買賣外匯”中,“買賣”行為非常符合海外購房主通過買賣外匯的方式支付房款的形式,但是,法律就應該這樣解釋嗎?

 

一、在《外匯決定》之前刑法上已經有倒買倒賣外匯的規定

《刑法》中對于非法經營罪的規定規定在第二百二十五條,其中法律規定如下:

 

違反國家規定,有下列非法經營行為之一,擾亂市場秩序,情節嚴重的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金;情節特別嚴重的,處五年以上有期徒刑,并處違法所得一倍以上五倍以下罰金或者沒收財產:

 

(一)未經許可經營法律、行政法規規定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的;

(二)買賣進出口許可證、進出口原產地證明以及其他法律、行政法規規定的經營許可證或者批準文件的;

(三)未經國家有關主管部門批準非法經營證券、期貨、保險業務的,或者非法從事資金支付結算業務的;

(四)其他嚴重擾亂市場秩序的非法經營行為。

 

此外,除《中華人民共和國刑法》以外,還存在一個單行刑法,即1998年12月29日經第九屆全國人民代表大會常務委員會第六次會議通過發布施行《全國人大常委會關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》,其中第四條規定,在國家規定的交易場所以外非法買賣外匯,擾亂市場秩序,情節嚴重的,依照刑法第二百二十五條的規定定罪處罰。單位犯前款罪的,依照刑法第二百三十一條的規定處罰。

 

另外,根據《外匯解釋》在發布過程中,最高人民法院刑三庭、最高人民檢察院法律政策研究室負責人就《外匯解釋》涉及的主要問題答記者問中,涉及到該解釋的制定背景時說道:“全國人大常委會于1998年12月29日頒布了《關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》,規定非法買賣外匯,擾亂市場秩序,情節嚴重的,依照非法經營定罪處罰。

 

2009年2月28日《刑法修正案(七)》在刑法第二百二十五條第三項中增加了“非法從事資金支付結算業務”的情形,規定非法從事資金支付結算業務,擾亂市場秩序,情節嚴重的,以非法經營定罪處罰。有關刑事立法為依法懲治地下錢莊非法買賣外匯、非法從事資金支付結算業務犯罪活動提供了法律依據。與此同時,司法實踐反映的具體定罪量刑標準尚不明確,一些法律適用問題存在爭議,需要通過司法解釋作出規定。”

 

因此,筆者疑問到:既然98年《關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》已經規定了非法買賣外匯行為構成非法經營罪,那么直到《外匯解釋》出臺以后以買賣外匯的方式進行海外購房的行為才構成非法經營罪呢?

 

二、單純的購買外匯行為不構成非法經營罪


其實,認為海外購房是否犯罪的核心問題在于:單純購買外匯的行為是否構成非法經營罪。


刑法第二百二十五條規定的非法經營罪從這個罪名的字面意思上來理解,即不管行為是哪些行為,都需要符合“經營”的行為特征,而該種行為的性質要求是“非法”,非法經營罪中對于客觀行為的規定也基本按照這個思路:

 

如(一)中規定的非法經營專營、專賣物品的,都是要求有“經營”的行為,即要求你在主觀上存在一個“以營利為目的”。打個比方,如銷售煙草,需要有專賣的許可證,那么對于你來說,你購買了假煙,到了一定的數額,也需要構成非法經營罪?!顯然是滑天下之大稽!

 

那么同理,對于經營地下錢莊的行為人為了獲利而買賣給你外匯,你是否也需要構成非法經營罪?

 

當然,購買外匯的行為本身是不符合《外匯管理條例》等法律規定的,屬于違法行為,但不屬于犯罪行為。

 

買房千萬條,安全第一條!

付款不規范,親人兩行淚!

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